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《律师使用说明》——律师如何审查合同

时间:2019-07-20 11:33:37   浏览:9

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审查合同,是律师的主要业务之一,在非诉事务中,近半与关合同有关。

而对于企业的法务人员来说,拟合同,审查合同就是主要工作。

本篇领呈法务详细告诉您,律师是如何审查合同的。


为什么要审查合同?

第一个目的:为了在签订合同过程中维护自己的利益,避免责任,同时能够在合同签订后正确地履行合同。?

第二个目的:当合同双方在履行过程中出现纠纷时,需要律师来审查合同以解决争议。


什么是审查合同?

合同审查的过程,其实是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合,是一项非常务实的业务。

尽管频率高,但对于律师来说,这仍是一项技术含量极高、风险极大的工作。

尤其对一些新入行的律师而言,完全不知道合同究竟从何审起、审到何种程度才算符合要求。


审查合同有多难?

《合同法》是司法考试里面占分最多的一部法典;也是让所有法务生最头痛的学科。

看到一份调查数据非常有趣:

(1)平均约30%的律师认为,自己的合同水平在60分以下。在二三线城市,甚至分别有44%和31%的律师认为自己的合同水平不及格。

(2)若以80分(良好)为分界,则约74%的律师在80分以下,仅有约26%的律师,认为自己的合同水平在80分以上。

所以,并不是每个律师审查合同都靠谱的,找对这26%的律师非常重要。


律师如何审查合同?

律师审查合同的步骤如下:

一、形式审查

  (一)将合同文件本身分为三部分:

  开头(合同名称、编号、双方当事人和鉴于条款)

  正文(第一条至最后一条)

  签署部分(即双方签字盖章和签署时间)

  形式审查就是看一看一份合同是否具备这三部分,这三部分是否完整,是否有前后矛盾的地方。

  常见的错误有:当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾,合同名称与实质内容不符、时间签署前后不一样,地址、法定代表人错误等。

  (二)形式审查还要看是否附有对方营业执照、其他证书、法定代表人身份证明书、委托书等相关材料。看相关文件之间内容是否有矛盾之处。


二、实质审查

  主要是对合同正文的审查,这是合同最关键的内容,包括:

  (一)合同条款是否完备、合法;

  (二)合同内容是否公平,是否严重损害公司利益;

  (三)条款内容是否清楚,是否存在重大遗漏或严重隐患、陷阱。


合同条款是否完备的审查标准,以买卖合同为例


  1、是否列明双方当事人全称、地址、电话、开户银行及帐号。

  2、标的动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等;不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白;不动产应注明名称和座落地点。

  3、数量要清楚、准确,计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。

  4、国家有强制性标准的,要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的,要在合同中明确适用哪一种,并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。

  5、价款或报酬。合同明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。

  6、履行期限要具体明确,地点应冠以省、市、县名称,交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。

  7、应明确规定违约责任,赔偿金数额或具体计算方法。

  8、选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法,不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决,也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的,还可以约定管辖法院;约定由仲裁机构裁决的,应写明具体仲裁机构名称。

  9、应当写明合同生效条款:“合同自合同双方(或者各方)法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章(合同专用章)之日起生效”。如合同有固定期限的,还应当写明:“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的,或者合同约定须经公证等生效条件的,应当在合同中写明并及时办理相关手续。

  10、合同中应当写明清洁文本条款:“本合同正文为清洁打印文本,如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形,除非经双方确认同意,不产生约束力。”在签署过程中,应注意:当合同中有清洁文本条款时,合同中的所有条款文字与数字(签署人签字、时间签署与盖章除外)均应当事先打印完成,不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。


三、沟通、参照和审查

  一般的合同,经过第一步、第二步的审查,一些初级的问题都能予以解决。为防止审查出现重大遗漏和差错,做好第三步就显得十分必要。


  沟通--指的是与合同经办人、起草人甚至对方进行沟通,就合同谈判、协商及合同目的等内容进行交流,合同条款中不清楚或者含糊的条款,也需要他们作出明确的解释和说明。

  参照--找到与所审查合同相关的国家合同示范文本、行业推荐的示范合同文本、企业的合同范本等,对照在条款和内容上有何重大差别,分析或者询问原因。

审查――也就是寻找法律依据。在合同审查中,一定要对照合同法和相关司法解释的规定来判断送审的合同内容是否合法、合理、可行,要不要修改、应当怎样修改,需要寻找肯定或者否定的法律依据、司法实践依据和经济依据。审查有名合同,要看合同法总则和分则对该合同的专门规定;审查无名合同,更是要审慎行事。


四、完善形式及附件


  签章。合同对方如果是企业法人或其他组织,在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字,如果是公民个人,则要求其本人签名。对于超过一页的合同,还应当加盖骑缝章。所有的印章和签字均应当清晰、完整。

  合同附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系,审查附件的内容是否与主合同一致。相当多的合同其附件的内容是非常重要的,应该按照主合同予以同等对待。

  签约时间。合同落款处应当有签订的具体时间,这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定等问题,不可小视。提醒签署合同领导和授权代表,签字时留下时间这个信息是非常重要的。


  以上仅为律师审核合同的常规操作,根据不同的行业、不同的范畴对合同的审核将更为复杂和繁琐。

  各位亲爱的客户,如果您需要审查合同服务,欢迎联系领呈集团,旗下律师事务所和法务团队随时为您提供专业的商业法律服务。



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